重庆自考复习资料：经济法学专业00249国际私法章节复习第七章-第八章

第七章法人

法人：依法定程序成立，具有组织章程与机构，拥有独立财产，能够以自己的名义享有民事权利和承担民事义务，并能在法院起诉、应诉的组织体。

第一节 法人国籍

一、 法人国籍的概念

二、 确定法人国籍的标准

（一） 法人组成成员的国籍的

（二）主张以成立地

（三）依法人实际上为何国人控制或操纵法人国籍的

但是最多采用还是根据法人依何国法律成立或根据法人住所管理中心或主营业所所在国定法人国籍。其中兼顾采准据法和住所重叠标准的。

我国确定法人国籍的实践与规定

1、 解放初期，主要采用法人资本控制说；

2、对外国法人国籍的确定，目前采注册登记国说；

3、对中国内国法人国籍的规定，采法人成立地和准据法复习标准。

三、法人的住所

主事务所所在地和主营业所所在地

第二节 外国法人的认许

一、外国法人的认许的概念

外国法人的认许：即对外国法人以法律人格者在内国从事民商事活动的认可，它是外国法人进入内国从事民商事活动的前提。

两个方面加以理解：

一是该组织是否己依外国法成立法人（涉及外国法人是否存在的事实），

二是依外国法己有效成立的外国法人，内国法律是否也承认它作为法人而在内国存在与活动。（法人资格并允许其活动的问题）

二、外国法人的认许的程序

（一）特别认许程序：内国对外国法人通过特别登记或批准程序加以认许。

（二）概括认许程序（又称相互认许程序）内国对属于某一符合特定外国国家的法人概括的加以认可。

（三）一般认许程序：依外国法己有效成立的法人不问其属于何国，只需根据内国法规定，办理必要的登记或注册手续，即可取得在内国活动的权利。

（四）分别认许程序

三、中国有关外国法人认许的规定

第三节法人属人法和内国的外国人法的适用

一、法人属人法的确定（国籍法说）

中国目前对外国人采注册登记地为定其国籍的标准，并以该国法律为其属人法。贯彻民法通则第185条规定当事人有两个以上是营业所的，应以与产生纠纷的民事关系有最密切联系的营业所为准，当事人没有营业所的以其住所或经常居住地为准。

二、法人属人法与内国的外国人法的适用范围

（一）法人属人法的适用范围

法人属人法主要应适用于以下是 事项：

1、 法人的成立和法人的性质。

2、 法人的权利能力。

3、 法人内部体制和对外关系。

4、 法人的解散。

5、 法人的合并或分立对前法人债务的继承问题等。

（二）内国的外国人法的适用范围

必须适用内国外国人法。首先必须符合内国的法律。因此在具体的权利能力和行为能力问题上除适用法人属人法外，还得同时受内国的外国人法的约束。

三、有关承认外国法人资格的国际公约

第八章 法律行为和代理

第一节法律行为的根念及其成立

法人行为是在有关当事人之间通过意思表示，设定、变更或消灭特定权利义务关系的重要法律事实。

二、法律行为方式的准据法

法律行为形式要件的准据法中，根据场所支配行为原则，适用行为地法。其意思是行为在何国作出，其方式亦当由该国关于法律行为方式的法律支配。

这一理论原则有：

一、 主权说。

二、任意说。目前倾向第二种。但对于不动产的转移、设定、负担等行为一般只允许适用物之所在地法，行使或保全票据上的权利的行为，以及行为地法律规定了其必须遵守的方式的行为，则是应当适用行为地法的。第二节代理

代理是指代理人在代理权限内以被代理人（又称本人）的名义与第三人为意思表示，其效力直接及于被代理人的行为。涉外代理具体指：代理人和被代理人具有不同的国籍或者住所在不同的国家；或代理人和第三人具有不同的国籍或者住所不同的国家；或者代理人根据被代理人的委托，在外国实行代理行为。涉外代理可分为法定代理、指定代理、委托代理。

一、被代理人（我或本人）与代理人关系的准据法

被代理与代理人的关系，也即代理关系，其准据法应依产生代理权的原因分别确定。

如在法定代理中代理人因与被代理人具有身份关系，（如监护）而被法律赋予代理权，这时代理关系的法律适用自然依身份关

系的准据法。

在意定代理中，如果仅从代理权源于合同这一角度来分析，一般来源于被代理人与代理人间的委托合同，即属于合同关系，故应依照合同冲突法原则来决定代理权关系的准据法。

代理关系准据法的适用范围：

1、 代理的权限；

2、 代理人得请求报酬的数额；

3、 本人或代理人得终止代理关系；

4、 代理关系是否因本人死亡或受禁治产宣告而消灭；

5、 狡义无权代理人应负的责任等。当事人未选择委托合同准据法时如何确定适用法律主要有以下是 主张：

1、适用代理人关系成立地法。

2、适用代理人为代理行为地法。

3、适用代理人住所地法或营业地法。

4、适用代理合同的重心地法或取密切联系地法。我国合同法规定：代理合同的适用，首先依当事人的约定，当事人末作约定的，则按照最密切联系原则确定应适用的法律。

二、 本人与第三人关系的准据法：代理人与第三人所为的法律行为是否拘束本人的问题。各国采取的法律有：

1、适用本人住所地法或调整本人与代理人内部关系的法律。

2、适用主要合同准据法。英法用。

3、适用代理人为代理行为地法。

三、代理人与第三人关系的准据法

代理人在代理关系权限内以本人的名义所为的法律行为，其效果直接由本人承担。

四、 关于代理法律适用的海牙公约