2020年重庆自考00162会计制度设计复习资料（9）

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        重庆自考00260刑事诉讼法学复习资料

        六、诉讼权利义务的承担<>

        1.概念：是指在民事诉讼中，由于某种原因导致一方当事人的诉讼权利或诉讼义务转移给另一人，并由其作为同样诉讼地位的当事人接替进行诉讼。基实权利义务的承担，它也是一种当事人的更换，原来当事人退出法庭，换一个新的当事人来继续进行诉讼。为什么一个当事人的诉讼地位要由另外一个当事人来继承呢？根本原因是由于原来的诉讼当事人他的实体法律地位被现在新的当事人实体法律地位所继承了。

        有一个原告A，原告A就起诉被告B，诉讼理由被告B欠了他一万元，拒不偿还，立案之后，双方进行了比较激烈的诉讼过程。在法庭上面，由于原告A过于激动，突然之间就发生了脑血管意外，于是原告A就死亡了。原告A在死亡之后，法院经过调查，发现原告有一个独身儿子B，那么这个儿子B就是原告A的继承人，儿子B在继承原告财产A的同时，他也继承了对被告B的债权，由于儿子B继承了原告A的债权，因此B同时继承了原告A的诉讼地位。这时候原告A身份就由他的儿子B继承了，这时候这个儿子B就变成了新的原告。<>

        在刚才的案例中，可以看出诉讼权利义务承担，它的基本原因是在于原来的当事人的实体和义务由现在当事人来继承了，现在当事人之所以能成为新的当事人，是因为他继承了原来当事人的诉讼地位。<>

        2.诉讼权利义务的承担与非正当当事人的更换的区别

        那么我们看完权利义务之后，会发现其实诉讼权利义务的承担和非正当当事人的更换在形式方面是非常相似的，他们都是把原来的一个当事人换掉，换进来一个新的当事人，但是它们的本质含义是不一样的。

        如果是非正当当事人的更换，那么它有个前提，原来的当事人并非本案的正当当事人，而新换进来的当事人才是本案的正当当事人。但是如果是诉讼权利义务的承担，前后的当事人都是本案的当事人，他们都是适格的，只不过是出现了一些特殊原因，使得原来的当事人诉讼地位要由新的当事人所继承，

        由些可见，在这个非正当当事人更换当中，新的当事人对于旧的当事人更换关系并不是一种承继关系，因此在非正当当事人更换的情况下面，原来当事例所诉讼的行为，对后来的当事人是没有任何效力的，也就是整个诉讼是重新再来的，而在这个诉讼权利义务的承担下，由于新的当事人他是直接承继原来当事人的诉讼地位，因此原来当事人所从事的民事行为对后面的当时人是仍然有效的，后来当事人是接着原来当时人继续把案件打下去。

        在讲当事人的范围的时候我们曾经讲过，当事人有广义，有狭义的分别，广义的当事人比狭义的当事人多了三个概念，这三个概念分别是共同诉讼人、诉讼代表人和第三人，下面呢我们要对共同诉讼人、诉讼代表人和第三人这三个概念进行详细介绍，下面我们先看第一个概念叫作共同诉讼人。

        第二节共同诉讼人

        一、概念

        所谓共同诉讼，是指当事人一方或者双方为二人以上的诉讼。如果当事人双方均为一人则为单独诉讼。

        一边是原告方，一边是被告方，假如原告方是两个或者两个以上是多数人，而被告方是一个人，这是共同诉讼。同样道理如果原告方是一个人，而被告方是两个或者是两个以上多数人，这时候也叫做共同诉讼。如果原告方是几个，被告方也是几个人的话，这更加是一个共同诉讼。其中人数超过一个人的一方当事人在一起就称为共同诉讼人，而被告方的这些人也称为共同诉讼人。他们是利益相关利益一致的团体。相对应的，原告方是一个人，而被告方也只有一个人，形成一种一对一的关系，这种叫做单独诉讼。

        共同诉讼可以分为两种情况：必要共同诉讼和普通共同诉讼

        二、必要共同诉讼

        必要共同诉讼是指诉讼标的是同一的（诉讼标的只有一个）的共同诉讼。在诉讼三要素中，最重要的是诉讼标的，如果诉讼标的只有一个，就说明案件只有一个；如果诉讼标的为两个或者多个，就说明这是两个或者多个案件。必要共同诉讼是诉讼标的同一的案件，换言之必要共同诉讼的本质上是只有一个案件，必须把这么多的当事人合并在一起审理，因此是一个案件，一个案件当然只能一起审理，故此为必要共同诉讼。

        案例：A、B两人将C打伤，被打伤的C决定向A、B两人索赔，C起诉A、B.由于被告一方为两人因此这是一个共同诉讼案件，诉讼标的本身就是一个法律关系，本案中只有一个法律关系——C的人身权损害关系。

        由于本案只有一个诉讼标的，不能分开审理，只能合并审理。从诉讼标的角度说明了为什么这个案件要合并审理。从诉讼标的中说明该案件为什么要合并审理，有同学对为什么A、B被C诉讼这个案件要合并审理还不理解，那么我建议大家找简单易行的方法。如果在考试当中对一个案例实在拿不准诉讼标的是单一的还是非单一的，可以按照情理推断一下，究意这个案件能不能分开来审理，在上例中，这个案件只能合并审理，不能分开审理。因为我们都知道，打伤人在打的时候一般是没有什么分工的，如果要把这个案件分开来审，C先起诉A，A会说多数的伤是由B打伤的，然后C再起诉B，B也会说多数的伤是由A打的，那么如果C把A、B都告上法庭，由于他们是共同应诉，因此查清事实是比较容易的，相互之间相互推卸责任就比较因难了。因此这类案件我们还有另外一种解决方法，从情理来看，从查明事实方便的角度看是分开审理方便，还是合并在一起方便。

        必要共同诉讼人的内部关系：必要共同诉讼是必须合并审理的案件，同时必要共同诉讼只有一个诉讼标的，所以共同诉讼人之间的利益是完全一致的。因此在必要共同诉讼中，共同诉讼人之间是一种共性大于个性的关系。根据我国民事诉讼法的规定，必要共同诉讼人中一人所为的诉讼行为只要经全体当事人同意，就能对全体当事人发生效力。在司法实践中，并不需要其他当事人用明示的方法表示赞成，只要其他共同诉讼人不表示反对，一人的行为立即对全体当事人都发生效力。

        三、普通共同诉讼

        普通共同诉讼的诉讼标的并非同一，而是同类的多个标的，因此实际上是多个案件。多个案件即可分别审理，也可以合并审理。故此称为普通共同诉讼。合并审理的目的一则在于提高诉讼效率，二则为了防止同类案件产生矛盾判决。

        案例：A、B、C三名住户都购买了甲房公司所开发的住宅，一栋楼一个单元的三名住户，由于这个住宅是期房，本来约定这套房在05年1月1日交房，结果这套房的实际交付时间是05年7月1日。于是A、B、C三名住户根据合同中违约金条款，要求甲房地产支付10元的违约金，但甲房地产拒绝支付，于是A、B、C三名住户就对甲房地产公司提起诉讼。这样一来，原告是A、B、C三住户，被告则是甲房地产公司。

        由于原告一方是多数的当事人，因此这个案件是一个典型的共同诉讼。这个案件的性质很明显是一个商品房合同纠纷。合同纠纷在本案中存在三组法律关系：第一组是消费者A和甲房地产公司合同关系；第二个是消费者B和甲房地产公司之间的合同关系；第三个是消费者C与甲房地产公司之间的合同关系。非常明显本案有三个不同但类型相似的法律关系，由于本案的诉讼标的有三个，因此本案其实是由三个案件所组成的诉讼。那么这三个案件可以合并审理，也可以分开审理，换言之，我们可以看到A先单独起诉甲；然后B再单独起诉甲；C再单独起诉甲；

        如果要把这个案件分拆成三个独立的案件也未尝不可，通过这个案例的介绍我们可以发现，所谓的普通共同诉讼是由若干个不同案件、若干个相近似的案件合并起来审理的一种共同诉讼，那么也就是说，普通的共同诉讼是既可分，也可合的。

        那为什么要把一个可以分拆的案件合在一起审理呢？主要是两种原因而产生这样的需要，一则在于提高诉讼效率，因为通过一次审判把若干个同类型案件都解决了，这样可以大大提高审判的效率；

        二则为了避免产生同样的案件不同的判决这样的损害司法权威的矛盾裁判。我们知道如果三个案件情况基本上是一致的，那么法院就应当作出相同的裁判。如果把这三个案件分别由三个不同法官来审理，不排除会出现相互不一致的判决情况，如果真的如此，肯定是一种矛盾的判决。这样的作法、这样的结果肯定会损害司法权威。因此为了提高诉讼的效率，为了保障司法的权威性，一般情况下面会把一些案件类型相似，诉讼标的同类的案件合并审理，就成为了一个普通的共同诉讼。

        通过刚才的介绍，我们可以了解到普通共同诉讼的内部关系其实是一个个性大于共性的关系，因为普通共同诉讼人之间，他们并没有一个共同的利益，因为他们本身每个人都有独立的诉讼标的，他们的诉讼利益是单独的，只是说同类型，但并不是共同的。因此在普通共同诉讼中，他们的内部关系是共性要小于个性，强调个性而不强调共性。换言之，任何一个普通共同诉讼当中的共同诉讼人，他所做的共同行为，只对他自己发生效力，对其他的诉讼人是不发生效力的。

        只有一种例外情况，共同诉讼人所从事的诉讼行为对其他共同诉讼人也产生效力，那么这种行为就是举证行为，这是唯一的例外。根据我国民事诉讼法的相关规定，在普通共同诉讼当中，如果其中一名共同诉讼人向法院提交了证据，其他的共同诉讼人就可以直接援引前面的证据，而不需要另外向法院举证。这就是所谓的证据共同性。

        区分必要共同诉讼和普通共同诉讼，关键就是在诉讼标的是同类的还是同一的。如果诉讼标的是同一的，那么就是一个必要共同诉讼；如果诉讼标的是同类的，那么就是一个普通的共同诉讼。在考试的时候要判断是必要共同诉讼还是普通共同诉讼，如果实在无法从这个诉讼标的入手的话，不妨从这个案件究竟是分开审审理合适，还是合并审理合适入手，也就是说这个案件能不能分开，如果能分开肯定是一个普通共同诉讼；如果肯定不能分开，那肯定是一个必要的共同诉讼。

        例：在一个树林当中，有甲和乙两个人，甲和乙在树林当中打猎，发现前面草丛中有一阵抖动，于是甲和乙都以为有一头鹿在草丛当中，于是两人同时举枪，同时扣动了板击，将一个采草药的老农打中。后来老农被送到医院抢救，验伤发现老农身上只有一颗子弹。换言之，刚才有两个人开枪只有一颗子弹打中了老农。因为甲和乙的两只猎枪的型号完全相同，猎枪子弹的型号也完全相同，无法分辩出老农身上那一枪是甲打的还是乙打的，老农只能够把甲、乙都推上法庭作为被告。

        这个案件中的诉讼是必要的共同诉讼。

        如果把这个案件分拆开来，其结果就是老农起诉甲和老农起诉乙。如果把这个案件分拆开来的话，法官是很难认定的，因为法官只能够认定子弹是甲和乙当中的一个人打的，但却不知道是甲打的还是乙的。因此，老农单独起诉甲和老农单独起诉乙，老农都无法证明枪是甲开的还是乙开的，因此如果把这个案件分开来审，作为法官他无法的查明事实，而老农在两个案件当中，都无法证明被告侵犯他的人身权，这个时候在两个案件当中老农都有可能败诉。但是如果把这个案件合起来审的话，那么法官一方面听取两个被告的陈述，通过研究一些证据，他可能发现一些证据，另一方面老农至少能够证明被告甲、乙当中肯定有一个人开的枪，可以要求甲、乙对他承担连带责任。因此这个案件是不可以分开审的，只能够合并审理，因此这个案件就是一个必要共同诉讼。

        四、必要共同诉讼与普通共同诉讼的区别

        1.诉讼的数量不同。

        2.共同诉讼人与诉讼标的的关系不同。

        3.共同诉讼人之间的关系不同。

        4.是五湖四海必须合并审理不同。

        5.裁判的作出不同。这5点列举大家要回去之后好好准备一下。由于这5点区别非常明显，刚才讲课的时候也涉及到了，我就不再一一解释。但是要提醒大家，这5点区别很可能会出论述题来考，所以对于这5点区别要以论述题来掌握，不但要把答案的标题记下来，而且要把解释的内容记下来，因为这是一个出论述题非常好的素材。

        第三节诉讼代表人

        一、概念及性质

        1.概念：所谓诉讼代表人是指当事人一方或双方人数众多，由该群体中的一人或多数人代表群体起诉或者应诉，法院所作的判决对该群体所有成员均具有约束力的诉讼。

        有一类案件的被告人会比较多：

        例：安徽种子案，安徽省内有数千名农民购买了一个种子公司的假种子，以至于最后颗粒无收，于是数千名农民联合在一起来起诉这种子公司，那么这时候原告有数千名之多。

        根据我国法庭的基本程序，在法庭上每一个当事人都有权宣读一次自己的诉讼请求和诉讼理由。很明显，非要把所有的当事人都放在法庭上，在人数众多的情况下面，对于诉讼的进行是不可取的。

        解决这一问题的方法：在人数众多的原告或者被告中挑选出一名或者两名代表，让代表亲自去参加诉讼，除了这个代表以外，其它的当事就不需要出庭，他们可以旁听，却没有发言权。这样一来，人数众多的当事人经过挑选代表人，就缩减到一两个人在说话。

        同时被挑选出来的这一、两人不是诉讼代理人，因为诉讼代理人本身平并不是当事人，但是在诉讼代表人被选出来的人本人也是当事人，我们只称他们为代表人而不是代理人。

        2.性质：代表人诉讼实际上是一种特殊形态的共同诉讼制度，这里的特殊之处在于由于这么一种共同诉讼人数非常的多，不能够让所有的诉讼人都出庭，只能够选取一、两个代表出庭应诉，所产生的裁判结果不单只对出庭应诉的代表人有效，对所有的被代表的当事人均会发生法律效应。

        其实所谓的代表人诉讼制度就是一种特殊的共同诉讼。

        二、分类

        由于代表人诉讼制度和共同诉讼制度之间存在一种内在联系，不妨借用一下共同诉讼制度来分析诉讼代表人制度。共同诉讼制度分为两类：

        1.必要共同诉讼，诉讼标的同一的共同诉讼；

        2.普通共同诉讼，诉讼标的同类的共同诉讼；

        代表人诉讼制度分为两类：

        1.诉讼标的同一的代表人诉讼，必须把所有的相关当事人都叫到法院来参加诉讼。诉讼标的同一的代表人诉讼人数是确定的。

        2.诉讼标的同类的代表人诉讼，由于性质上属于普通共同诉讼，普通共同诉讼实际上是诉的合并，可以合并审理也可以分别审理，故此并不强调人数确定，

        例：在上例安徽种子案中，假设有1000个农民是受害农民，那是不是这1000个农民一起来起诉种子公司呢？不一定，因为这1000个农民分别向种子公司购了种子，就有1000份购买合同，就形成了1000个种子购销合同关系，就有1000个诉讼标的。这1000个农民中有900个农民向法院起诉，剩下100个农民不一定非要向法院起诉，分几波去起诉都可以。诉讼标的同类的代表人诉讼不是一个案件，而是若干个案件合并起来的，所以它并不强调在审理的时候人数是确定的。

        因此可以再划分为两类：

        （1）人数确定的代表人诉讼（诉讼标的同一的代表人诉讼）；

        （2）人数不确定的代表人诉讼。

        三、诉讼代表人的选任

        根据代表人诉讼的种类不同，代表人选任方式也是不一样的。根据代表人的分类看代表人是如何选任：

        1.诉讼标的同一的代表人诉讼：此类诉讼的当事人是确定的，且这类案件必须一同审理，不能够分别审理。首先由当事人推选；推选不成法院与当事人协商；若协商不成则由法院指定。

        2.对于诉讼标的同类，且人数确定的代表人诉讼：此类案件在司法实践中当事人的人数不会太多。首先由当事人内部推选；推选不出由法院与当事人协商；若协商不成，不同意选出代表人的当事人退出诉讼，另行起诉。

        例：本案一共有10个当事人，10个原告，其中有8名当事人都一致推选甲和乙两位作为代表人出庭诉讼，而有两个当事人不同意。由于诉讼标的是同类而不是同一的，因此这类案件即可分别审理也可合并审理，法院允许不同意甲和乙为代表人的当事人退出诉讼，另行自己提起诉讼。

        3.诉讼标的同类，人数不确定的代表人诉讼：此类案件有可能当事人的人数非常多，所以首先由当事人推选；推选不出的，由法院与当事人协商，若协商不成，则由法院指定。

        例：安徽种子案受到种子公司的欺骗，数千名农民来起诉种子公司，这时候在这数千名农民中选举一些代表人。首先由这数千名农民公选；如果这些农民无法通过协商选举出代表人，就由法院和农民一同协商；如果经过协商仍然无法确定代表人，只能由人民法院来指定1—2名代表人提起诉讼。

        四、人数不确定的代表人诉讼的判决的特殊效力

        依然以上述安徽种子案为例，假设受到种子公司欺诈的农民实际人数为3000人，其中有2500名农民向法院提起诉讼。法院对这个案件进行了审理并且做出了判决，判决种子公司向这2500名农民每人赔偿人民币1000元。这个判决做出以后法院向社会作出公告，有500名农民并没有向法院提起诉讼，而这500名农民在看到了有关的报道也想通过诉讼的方式来索回损失，获得赔偿。如果我们假设这500名农民陆续向法院起诉种子公司，从诉讼效率的角度出发，从保障当事人利益的角度出发，法院就不需要重新对这个案件审理，只要审查一下这500名农民是否和先前的2500名农民的情况是一样的，如果是一样的，并且确定诉讼时间是在诉讼时效之内的，法院就可以通过裁定的方式，裁定这500名农民可以获得与前面2500名农民相同的判决结果。也就是说，未提起诉讼的当事人可以在诉讼时效内提起诉讼，法院经审查符合条件的，可以裁定适用先前的判决。换言之，在人数不确定的代表人诉讼中判决的效力是具有扩张性的，不但适用本次诉讼中的所有当事人，还适用于未提起诉讼的，与本案当事人情况完全相同的其他当事人。

        第四节第三人

        一、有独立请求权第三人

        1.概念：有独立请求权第三人是指对当事人争议的诉讼标的有独立请求权而参加诉讼的人。

        案例：一老人病逝，膝下留下3个子女：大儿子甲、小儿子乙及小女儿丙。老人生前留有一套房屋，由于大儿子甲平时和老人生活在一起，老人死后，甲立即将房屋占为己有。小儿子乙看到房屋被甲占有心中不服，于是乙向法院起诉甲，要求法院判决房屋由自己和甲共同继承，要求甲将房屋分一半由乙继承。在本案中，乙的地位是原告；甲的地位是被告。在诉讼过程中，小女儿丙赶来，拿着老人留下的遗嘱。遗嘱表示：虽然甲和乙平时和老人生活在一起，但两人不孝，所以老人以遗嘱的方式把房屋留给女儿丙继承。丙要求法院将房屋判给自己继承。我们可以看到乙诉甲的案件正在进行，丙从中途插进来，要求享有对房屋的所有权。这时候丙就相当于插入到原告与被告之间的第三人，由于她对本案标的进行提出主张，因此我们把她称为有独立请求权第三人。

        2.有独立请求权第三人的构成要件；

        （1）对案件的诉讼标的有独立请求权；

        （2）第三人所参加的诉讼正在进行中；

        （3）有独立请求权第三人以起诉的方式参加诉讼。

        有独立请求权第三人以起诉的方式参加诉讼的原因是，本案中实际存在两个诉讼：第一个诉讼是原告乙起诉甲的诉讼；另一个诉讼是丙提出房子是归她继承的，甲和乙都没有继承权。丙的对立面是甲和乙，丙参加诉讼是作为原告来同时起诉甲和乙。

        这时候就出现了两种诉讼。第一种乙起诉甲，第二个丙起诉甲和乙。在有独立请求权的第三人参加的诉讼中，发生了两个案件和合并审理，换言之，丙的地位相当于原告。丙的参加诉讼的方式肯定是以起诉的方式来参加诉讼。

        3.有独立请求权的第三人在诉讼中地位相当于原告，享有原告的一切诉讼权利、承担原告的一切诉讼义务，并以起诉的方式参加诉讼。

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